Администратора MNP оградили от ответственности
Спустя месяц после отправки на рассмотрение, Минюст 25 мая отказал НКРСИ в регистрации «Положения о предоставлении услуг по переносу абонентских номеров и использования персональных номеров» (MNP). Возможно, не последнюю роль в таком решении сыграло совместное письмо Украинского союза промышленников и предпринимателей и Интернет ассоциации Украины президенту Виктору Януковичу с просьбой поспособствовать в отказе государственной регистрации Положения.
Обращение к гаранту Конституции — отчаянная попытка лоббистов мобильных операторов вернуть на пересмотр текущую редакцию Положения. На этот шаг связисты пошли после неоднократных неудачных попыток внести в документ свои предложения. В процессе общественного обсуждения регуляторные органы в лице Госкомпредпринимательства и НКРСИ, как правило, не учитывали или отклоняли правки мобильных операторов по наиболее принципиальным вопросам. В результате в Минюст был отправлен документ в редакции регулятора и с «косметическими» изменениями участников рынка.
Общественное обсуждение выявило, что самые спорные моменты Положения касаются тарифной политики, полномочий и правового статуса Администратора центральной базы данных (ЦБД) перенесенных и персональных номеров.
Положение наделяет нового игрока на рынке весьма широкими полномочиями в вопросе установления тарифов на свои услуги для мобильных операторов и абонентов. Документ безальтернативно обязывает мобильных операторов заключить с Администратором ЦБД договор о предоставлении услуг по переносу номера и использовании персональных номеров. Администратор ЦБД устанаваливает цены на свои услуги на договорных основаниях и эти цены не регулируются государством. Более того, Администратор ЦБД взымает плату не только с операторов, но и с абонентов — владельцев персональных номеров, и эта плата также не регулируется государством.
Андрей Осадчук, директор по регуляторно-правовому обеспечению «Киевстар», так комментирует финансовый аспект взаимоотношений Администратора ЦБД и операторов: «Установление и изменение тарифов осуществляется на основании договоров, заключенных между Администратором ЦБД и операторами. При этом такой договор становится обязательным для операторов, ведь без его заключения они не смогут предоставлять своим абонентам обязательную услугу MNP. Это и есть один из ключевых моментов возникновения конфликта интересов между предпринимательской деятельностью Администратора ЦБД и необходимостью выполнения регуляторных обязательств операторами. Т.е. наше обязательство выполнять требования закона поставлено в зависимость от коммерческого интереса третьего лица — не оператора и не участника рынка».
Примечательно, что операторы не будут платить Администратору ЦБД стандартную ежемесячную абонентскую плату, которая бы покрывала расходы на техническое администрирование персональных номеров и перенесенных абонентских номеров. «Оплата будет осуществляться за каждое успешное соединение с абонентским перенесенным или персональным номером, а также за каждое доставленное SMS и MMS», — сообщили в пресс-службе НКРСИ. Такая тарифная модель администратора очень напоминает некоторые тарифные модели мобильных операторов, где каждая предоставленная услуга оплачивается отдельно.
Т.о. Администратор ЦБД устанавливает тарифы на свои услуги для мобильных операторов и абонентов, а также получает плату за них. Положение легализует такую деятельность в пп. д) п. 4.2.1. « Администратор ЦБД обязан не осуществлять хозяйственную деятельность, связанную с предоставлением телекоммуникационных услуг, кроме деятельности по техническому администрированию персональных номеров и перенесенных абонентских номеров». Если перефразировать, следуя логике формулировки, Администратор ЦБД обязан осуществлять хозяйственную деятельность, связанную лишь с техническим администрированием персональных номеров и перенесенных абонентских номеров. «Т.е. организация наделяется правами хозяйствующего субъекта», — поясняет Клим Братковский, юрисконсульт Evolution Media.
Такой же вывод можно сделать из п. 3.8. Положения, гласящего, что «за присвоение персональных номеров, их регистрацию в ЦБД и техническое администрирование ежегодно начисляется плата, которую абоненты платят Администратору. Размер такой платы и порядок ее уплаты определяются на договорной основе». При этом в госбюджет попадет лишь та часть денег абонентов, которая уйдет на оплату персональных номеров и то «в порядке и размере, установленном Кабинетом Министров Украины». Каким будет этот порядок — еще предстоит узнать.
Подробно расписанный в Положении принцип оплаты широкого спектра услуг Администратора ЦБД создают впечатление, что полномочия и статус будущей организации выходят далеко за рамки скромного определения: «администратор — организация, определенная НКРСИ для осуществления централизованного технического администрирования персональных номеров и перенесенных абонентских номеров», — п. 1.4 Положения. В такой редакции Положения Администратор ЦБД имеет все признаки хозяйствующего субъекта, единолично устанавливающего и взимающего плату за свои услуги не только с операторов, но и абонентов. Организация также имеет признаки провайдера телекоммуникаций, определение которого дано в ст. 1 ЗУ «О телекоммуникациях»: «провайдер — субъект хозяйствования, право на осуществление деятельности в сфере телекоммуникаций без права на техническое обслуживание и эксплуатацию телекоммуникационных сетей и предоставления в пользование каналов электросвязи».
Однако, не являясь де-юре провайдером телекоммуникаций, Администратор ЦБД может беспрепятственно игнорировать ст. 40 Закона «О телекоммуникациях», которая определяет границы ответственности провайдеров. Вся его ответственность описана весьма лукавой фразой: «Администратор несет ответственность согласно действующему законодательству и условиям договоров».
На этом особенности правового статуса Администратора ЦБД не исчерпываются. Положение обязывает организацию на свое усмотрение разработать инструкции, которые будут описывать принципы взаимодействия операторов с ЦБД. Об этом говорит пп. б) п. 4.2.1. документа: «Администратор ЦБД обязан разработать инструкции по использованию ЦБД, согласовать их с НКРСИ и центральным органом исполнительной власти в области связи». Согласно п. 2.3.1. Положения, инструкции обязательны для выполнения всеми операторами мобильной связи.
По мнению Клима Братковского, анализ нормативного документа наводит на подозрение, что в Украине пытаются создать условия под конкретную организацию, которая будет администрировать ЦБД. «Такие действия являются признаком коррупции, а согласно ст. 15 ЗУ «Об основах предотвращения и противодействия коррупции», Минюст обязан перед регистрацией документа проверять его на наличие такого рода признаков», — говорит юрист.
Подозрения о выписывании Положения под конкретную организацию лишний раз подтверждают крайне специфические требования к организации-претенденту, и ряд других любопытных нюансов — прямое назначение администратора ЦБД госрегулятором без общественного обсуждения, без конкурса, без возможности отвода и апелляций со стороны участников рынка.
Частично подтверждает подозрения загадочное «Общество защиты потребителей услуг связи Украины». Оно занесено в реестр общественных организаций 19 декабря 2005 под номером 2087. Место регистрации хоть и расположено на виду, в центре Киева — ул. Крещатик, 24, об организации заговорили лишь когда началось общественное обсуждение архитектуры БД MNP. Общество активно отстаивало модель с центральной базой данных под управлением одного администратора.
Несмотря на непосредственное отношение к абонентам мобильных операторов, Общество так ни разу и не вышло на контакт с мобильными операторами. «Мы не обсуждали проект внедрения MNP c представителями этой общественной организации», — заявил корреспонденту «proIT» Юрий Курмаз, директор по корпоративным отношениям мобильного оператора life:).
В свою очередь, Андрей Осадчук дал более развернутый ответ на вопрос о взаимодействии «Киевстар» с «Обществом защиты потребителей услуг связи Украины» во время подготовки и обсуждения Положения об MNP. «У нас нет информации об «Обществе защиты потребителей услуг связи Украины». Мы не знакомы с уставом организации, не находили ее сайта в интернете и не встречались, хотя бы с несколькими ее членами. Будет большим разочарованием, если именно эта организация или ее отдельные представители будет иметь отношение к Администратору, которого планирует избрать и утвердить НКРСИ», — поясняет Андрей Осадчук.
Складывается впечатление, что пролоббировав позицию централизованной архитектуры БД, Общество снова ушло в тень. На этом обсуждение Положения завершилось, и прерогатива на внесение корректив в документ осталась за госрегуляторами. Понятно, что в текущей редакции Положение о переносимости номеров ставит Администратора ЦБД над участниками рынка, наделяет неоправданными полномочиями и ограждает от ответственности, прописанной в законе о телекоммуникациях.
Отправленный в минюст документ изобилует правовыми коллизиями, которые грамотные юристы с успехом могут толковать в свою пользу. Поэтому, несмотря на формальное обозначение в Положении ответственности Администратора MNP согласно законам Украины, в реальной ситуации шансы рядового абонента привлечь к ответственности Администратора за неработоспособный перенесенный номер исчезающе малы.
Алексей Дубовязов
